2021 年以来，NFT ( 非同质化代币 ) 越来越受到广大投资者的关注，其相关交易持续火热。我认为 NFT 在中国法项下其实是一种权利的凭证，它不一定属于某种权利，可能是一种物权、债权或者一种其他权利的凭证。就当下的实践看，艺术品首当其冲。NFT 利用区块链将数字艺术品和其他收藏品转变为独特、可验证且易于交易的资产。

国内 NFT 商家，都在期待什么时候可以开放二级市场交易。答案是暂无解，只能徐徐图之。中国法律和政策是动态的，随着事件的发展和演进，也许未来会出现一些规章制度给出解决路径。我认为，就当下而言，NFT 二级市场交易的红线还是有一定之规。

一、躲不开的 "38 号文 " 和 "37 号文 "

说起艺术品线上交易，绕不开 " 文交所 " 这个老梗。2011 年 11 月发布的《国务院关于清理整顿各类交易场所切实防范金融风险的决定》国发〔2011〕38 号 ( 以下简称为 38 号文 ) 和 2012 年 7 月发布的《国务院办公厅关于清理整顿各类交易场所的实施意见》国办发〔2012〕37 号 ( 以下简称为 37 号文 ) ，几乎将不法文化类交易所一扫而空。

37 号文指出：本次清理整顿的范围包括从事权益类交易、大宗商品中远期交易以及其他标准化合约交易的各类交易场所，包括名称中未使用 " 交易所 " 字样的交易场所，但仅从事车辆、房地产等实物交易的交易场所除外。其中，权益类交易包括产权、股权、债权、林权、矿权、知识产权、文化艺术品权益及金融资产权益等交易。

鉴于文化艺术品在寻找价格的过程中容易出现 " 炒作 " 等问题，一些地区陆续批准设立了一些从事产权交易、文化艺术品交易等各种类型的交易场所。其中，文化艺术品类交易所专门从事艺术品交易撮合，这本来是好事，但某些 " 文交所 " 却违法违规，推出期货创新等项目引发金融风险。

综合 37 号文和 38 号文提到的内容，清理整顿的主要经营行为包括但不限于：

1. 将任何权益拆分为均等份额公开发行；

2. 采取集中竞价、做市商等集中交易方式进行交易；

3. 将权益按照标准化交易单位持续挂牌交易，任何投资者买入后卖出或卖出后买入同一交易品种的时间间隔少于 5 个交易日；

4 法律法规另有规定除外，权益持有人累计超过 200 人；

5. 以集中交易方式进行标准化合约交易；

6. 未经国务院相关金融管理部门批准，设立从事保险、信贷、黄金等金融产品交易的交易场所，其他任何交易场所从事保险、信贷、黄金等金融产品交易。

二、最怕现货做着做着，变成了期货

稀缺，是金融的眼睛。超级 IP 总是稀缺的，由此来看，NFT 大概率会受到市场热捧。类似于期货，如果 NFT 的形势大好，炙手可热的艺术家可能还没开始作画就被卖出了作品。

但根据《关于做好商品现货市场非法期货交易活动认定有关工作的通知》 ( 证监办发〔2013〕111 号 ) ，以及相关附件中对 37 号文和 38 号文涉及到的 " 标准化合约 "" 集中交易 " 等术语的解释，各类商品现货市场不允许进行非法期货交易。

因此，NFT 交易，最怕现货做着做着就变成了期货，只要目的不是为了实物交收或不必交割实物，就有资本化运作之嫌，可能会被认定为 " 非法期货交易活动 "，从而引发《刑法》第 225 条非法经营罪的刑事风险。

三、对比炒鞋，NFT 风险系数更高

2019 年 10 月，央行上海分行曾发布过《警惕 " 炒鞋 " 热潮，防范金融风险》的金融简报，彼时就引起了大众热议。其中提到，炒鞋交易呈现证券化趋势，日交易量巨大；部分第三方支付机构为炒鞋平台提供分期付款等加杠杆服务，杠杆资金入场加重了金融风险；操作暗箱化，平台一旦 " 跑路 "，容易引发群体性事件。

与炒鞋相比，NFT 的虚拟性，更凸显了风险。炒鞋大不了还落下一双鞋，有使用价值。但 NFT 则不然。从当前交易情况看，在没开二手交易之前，某些 NFT 画作售价不到 30 元，但如今一画难求。从我身边接触的情况看，甚至有几位买家已经号称 " 赚到钱了 "，弥漫着一种酒醉般的疯狂。

虽然关于 " 炒作 NFT" 暂时没有专门的规范性法律文件来规制，更没有法律法规直接约束。但这并不意味着可以开启互联网 " 金融之梦 "，C 端或小 B 端客户的财产安全问题是需要关注的重中之重。

根据 2016 年 1 月当时的文化部发布的《艺术品经营管理办法》，艺术品，是指绘画作品、书法篆刻作品、雕塑雕刻作品、艺术摄影作品、装置艺术作品、工艺美术作品等及上述作品的有限复制品。

在 NFT 铸造过程中，为降低金融属性，多数发行主体会将 NFT 的份数进行扩大，而这些被存放在私有云上的复制品就是规章里的 " 艺术品 "，显然利用信息网络从事艺术品经营活动适用《艺术品经营管理办法》。

参照《艺术品经营管理办法》第八条第三款，艺术品经营单位不得 " 以非法集资为目的或者以非法传销为手段进行经营 "。此外，《文化部关于加强艺术品市场管理工作的通知》文市发〔2011〕55 号也根据 38 号文的精神，明确防范艺术品交易的金融风险。这些都是 NFT 交易中需要注意的 " 红线 "。虽然目前如何才能合法合规做 NFT 二级市场交易平台，尚未有具体答案，但上述这些 " 负面清单 "，能为国内 NFT 交易提供一些思考。



来源：中新经纬   肖飒